¿Qué es un NCNDA?
NCNDA · Acuerdo de no elusión y confidencialidad
Un acuerdo de no rodear a quien hizo la presentación ni divulgar lo que ha compartido. Muy usado por intermediarios para proteger una comisión, y bastante más difícil de hacer cumplir de lo que su popularidad sugiere.
Puntos clave
- La mitad de confidencialidad es exigible; la de no elusión es mucho más débil.
- Las plantillas suelen carecer de ley aplicable, jurisdicción o plazo.
- Tomar la titularidad protege el margen mucho mejor que una promesa.
De un vistazo
| Qué es | Compromiso conjunto de confidencialidad y no elusión |
|---|---|
| Exigibilidad | La parte de confidencialidad sí; la de no elusión es difícil |
| Plazo habitual | De uno a tres años, cuando se indica alguno |
| Defectos frecuentes | Sin ley aplicable, sin jurisdicción, partes sin nombrar, "presentación" sin definir |
| Alternativa más sólida | Contratar como principal y tomar la titularidad |
Dos acuerdos en un documento
La mitad de confidencialidad es ordinaria y exigible: el receptor no transmitirá información confidencial —nombres de productores, precios, condiciones contractuales— y la usará solo para evaluar la operación. Los tribunales tratan las obligaciones de confidencialidad de forma rutinaria.
La mitad de no elusión es la discutida. Dice que el receptor no tratará directamente con una parte a la que se le presentó, durante un plazo determinado, sin pagar al intermediario. Eso es un intento de crear un derecho de propiedad sobre una relación, y es mucho más débil de lo que parece sobre el papel.
Por qué la no elusión es difícil de exigir
Los obstáculos son prácticos. El intermediario debe demostrar que la relación no habría surgido de otro modo, algo difícil cuando ambas partes son participantes conocidos de un mercado pequeño. Debe demostrar que hubo incumplimiento, lo que exige visibilidad sobre una operación de la que ha sido excluido. Y debe litigar, normalmente a través de fronteras, por una comisión que a menudo es menor que el coste del pleito.
La redacción lo agrava. Muchos NCNDA que circulan en materias primas son plantillas copiadas sin ley aplicable, sin jurisdicción, sin plazo definido, sin partes nombradas más allá del bloque de firma y con una definición de "presentación" tan amplia que carece de sentido. Un acuerdo con esos defectos es difícil de exigir en cualquier sitio.
Qué protege realmente una comisión
Estar dentro de la operación y no al lado. Un intermediario que contrata como principal —compra y revende— cobra porque tiene la titularidad, no porque alguien prometiera no rodearlo. Por eso las casas de comercio toman posiciones en lugar de cobrar honorarios por presentación.
Donde un acuerdo de honorarios sí es la estructura correcta, un documento corto y bien redactado con partes nombradas, una operación identificada, un plazo definido, una ley aplicable y un foro acordado vale más que una plantilla larga firmada por todos los de la cadena. Lo que lo hace exigible es la concreción.
Preguntas frecuentes
- ¿Es vinculante un NCNDA?
- Las obligaciones de confidencialidad suelen serlo, siempre que el documento nombre a las partes e indique una ley aplicable. La obligación de no elusión es vinculante en principio pero difícil de exigir en la práctica, y muchas plantillas en circulación son demasiado vagas para confiar en ellas.
- ¿Firman NCNDA las casas de comercio?
- Acuerdos de confidencialidad, de forma rutinaria. Compromisos amplios de no elusión, a menudo no: una casa que ya trata con la mayoría de productores de un mercado no puede prometer no contactarlos, y firmarlo induciría a error.
- ¿Cómo protege su posición un intermediario sin él?
- Tomando posición como principal: comprar al vendedor, vender al comprador y ganar la diferencia. Entonces el margen depende de tener la titularidad y asumir el riesgo, no de una promesa que hay que litigar para que valga algo.
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